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【每日小法背诵】法理学: 法的本体(一)

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发表于 2019-8-18 15:50:35 | 显示全部楼层 |阅读模式
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司考者  法考与司法考试每日推送

离考试越来越近,所以,不再更新每日重点知识点(民法、刑法两大法已全部更新完)、跟着案例过法考和每日真题这三个栏目,下面的主要时间都用来更新,每日小法背诵内容。

我们正在出售的通关笔记背诵版资料介绍

一、法的概念(掌握两种核心观点)★★★★★
争议焦点
法与      之间是否具有本质的、必然的、概念上的联系。
实证主义立场
主张
①法律与道德         本质上或概念上的      联系,法律并不是必然符合道德的。
②严格区分“法律实际是什么”和“法律应当是什么”。
③      亦法
分类
①分析实证主义法学:以               为首要定义要素。代表人物:         、      。
②法社会学、社会法学、法现实主义:以            为首要定义要素。代表人物:      、埃利希。
非实证主义立场
主张
①法律与道德在概念上有本质的、必然的联系,法律必须符合      ;违反道德的法律,即使是由                  制定或具有            ,也不是法律。总之,      的正确性是法的概念的一个必要的定义要素。
②      非法。
分类
①传统自然法学派:以               作为法的概念的唯一要素。
②第三条道路:以               、               、            同时作为定义要素。综合学派,阿列克西。


一、法的概念(掌握两种核心观点)★★★★★
争议焦点
法与道德之间是否具有本质的、必然的、概念上的联系。
实证主义立场
主张
①法律与道德不存在本质上或概念上的必然联系,法律并不是必然符合道德的。
②严格区分“法律实际是什么”和“法律应当是什么”。
恶法亦法
分类
①分析实证主义法学:以权威性制定为首要定义要素。代表人物:奥斯丁哈特
②法社会学、社会法学、法现实主义:以社会实效为首要定义要素。代表人物:庞德、埃利希。
非实证主义立场
主张
①法律与道德在概念上有本质的、必然的联系,法律必须符合道德;违反道德的法律,即使是由国家权威机关制定或具有社会实效,也不是法律。总之,内容的正确性是法的概念的一个必要的定义要素。
恶法非法。
分类
①传统自然法学派:以内容正确性作为法的概念的唯一要素。
②第三条道路:以内容正确性权威性制定社会实效同时作为定义要素。综合学派,阿列克西。

二、法的本质★★★★
(一)马克思主义关于法的本质的基本观点
法的三个本质属性中,起最终决定性作用的是         。
法的本质
      、      
(1)形成上:国家      或      
(2)实施上:国家强制力      
(3)表现上:正式的      文件
      
            意志、      意志体现
            
法律受社会制约,马克思认为            是根本决定因素,即            。不仅是法的“内容”,法的产生、发展性质演变都是由一定社会的物质生活条件决定的,因为法律是上层建筑。


二、法的本质★★★★
(一)马克思主义关于法的本质的基本观点
法的三个本质属性中,起最终决定性作用的是社会性
法的本质
国家正式
(1)形成上:国家制定认可
(2)实施上:国家强制力保障
(3)表现上:正式的官方文件
阶级
统治阶级意志、国家意志体现
物质制约
法律受社会制约,马克思认为物质条件是根本决定因素,即经济基础。不仅是法的“内容”,法的产生、发展性质演变都是由一定社会的物质生活条件决定的,因为法律是上层建筑。

(二)法的特征
口诀:规国便利,强制程序可诉
①规范性:法是调整人的行为的            。
②国家意志性:法是国家制定或认可的社会规范,具有               。
③      性:法律是主权范围内人人有效的社会规范。
④            性:法是以权利义务为内容的社会规范。
⑤国家强制性和程序性:法是以               为后盾,通过            保证实现的社会规范。
⑥      性:法是可诉的规范体系,具有      性。


(二)法的特征
口诀:规国便利,强制程序可诉
①规范性:法是调整人的行为的社会规范
②国家意志性:法是国家制定或认可的社会规范,具有国家意志性
普遍性:法律是主权范围内人人有效的社会规范。
权利义务性:法是以权利义务为内容的社会规范。
⑤国家强制性和程序性:法是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范。
可诉性:法是可诉的规范体系,具有可诉性。

(三)法的表现形式
国法及其外延:是特定国家现行有效的法,强调法的国家强制力。
国家法
(1)                  (立法机关)制定的“法”
      
(2)      或      在判决中创制的规则
      
(3)国家通过一定方式认可的         
         
其他法
(4)其他执行国法职能的法
教会法


(三)法的表现形式
国法及其外延:是特定国家现行有效的法,强调法的国家强制力。
国家法
(1)国家专门机关(立法机关)制定的“法”
成文
(2)法院法官在判决中创制的规则
判例
(3)国家通过一定方式认可的习惯法
不成文
其他法
(4)其他执行国法职能的法
教会法

三、法的作用★★★★
(一)规范作用
法的规范性
调整的是重要的      关系,而不是自然关系。
            是手段,而            是目的。
针对一般人设定            ,以一般人的认知能力为标准。
调整对象是            ,一般情况下仅承担过错责任。


三、法的作用★★★★
(一)规范作用
法的规范性
调整的是重要的社会关系,而不是自然关系。
规范作用是手段,而社会作用是目的。
针对一般人设定行为模式,以一般人的认知能力为标准。
调整对象是意志行为,一般情况下仅承担过错责任。

法的规范作用
      作用:引导本人行为
(1)确定指引:以义务实现(必须这么做)
(2)不确定指引:以权利实现(可选择)
      作用:其他人的行为
衡量他人行为是否合法及程度
      作用:人们相互之间的行为
预先估计双方将来的行为及后果
      作用:违法者的行为
制裁违法者、犯罪者
      作用:一般人的行为
通过学习使人们受到影响


法的规范作用
指引作用:引导本人行为
(1)确定指引:以义务实现(必须这么做)
(2)不确定指引:以权利实现(可选择)
评价作用:其他人的行为
衡量他人行为是否合法及程度
预测作用:人们相互之间的行为
预先估计双方将来的行为及后果
强制作用:违法者的行为
制裁违法者、犯罪者
教育作用:一般人的行为
通过学习使人们受到影响

(二)法的社会作用及其局限性
社会作用:针对社会运行
(1)政治职能:加强            的作用。
(2)社会职能:对       、      等公共事务的作用
(3)政治职能与社会职能辩证统一:管理社会的目的是加强            。
——恩格斯:政治统治到处都是以执行某种社会职能为基础,而且政治统治只有在它执行了它的这种社会职能时才能持续下去。


(二)法的社会作用及其局限性
社会作用:针对社会运行
(1)政治职能:加强阶级统治的作用。
(2)社会职能:对经济文化等公共事务的作用
(3)政治职能与社会职能辩证统一:管理社会的目的是加强阶级统治
——恩格斯:政治统治到处都是以执行某种社会职能为基础,而且政治统治只有在它执行了它的这种社会职能时才能持续下去。

社会作用
由法的内容、目的决定
主要涉及“三个领城、两个方向”,即                  领城,            领域和                  领域,以及      职能(阶级统治)的方向和      职能(执行社会公共事务)的方向。
法的局限性
法律不是万能的
(1)法律是以社会为基础的,不可能超越            而创造或改变社会;
(2)法律受到其他            以及社会条件和环境的制约;
(3)法律规制和调整            的范围和深度是有限的;
(4)法律            的制约,如语言表达能力的局限性,“辞不尽意”。


社会作用
由法的内容、目的决定
主要涉及“三个领城、两个方向”,即社会经济生活领城,政治生活领域和思想文化生活领域,以及政治职能(阶级统治)的方向和社会职能(执行社会公共事务)的方向。
法的局限性
法律不是万能的
(1)法律是以社会为基础的,不可能超越社会需要而创造或改变社会;
(2)法律受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约;
(3)法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的;
(4)法律自身条件的制约,如语言表达能力的局限性,“辞不尽意”。

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