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2019年刑法通关笔记第二十五章贪污贿赂犯罪真题+解析(119...

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发表于 2019-7-6 09:10:05 | 显示全部楼层 |阅读模式
2019年刑法通关笔记第二十五章贪污贿赂犯罪真题+解析(119-120)
https://mp.weixin.qq.com/s/fsPk9UIdqY5eFMHDIEwjgA
司考者  法考与司法考试每日推送
1.13-02-63
(多选题)关于受贿相关犯罪的认定,下列哪些选项是正确的?
A.甲知道城建局长张某吸毒,以提供海洛因为条件请其关照工程招标,张某同意。甲中标后,送给张某50克海洛因。张某构成受贿罪
B.乙系人社局副局长,乙父让乙将不符合社保条件的几名亲戚纳入社保范围后,收受亲戚送来的3万元。乙父构成利用影响力受贿罪
C.国企退休厂长王某(正处级)利用其影响,让现任厂长帮忙,在本厂推销保险产品后,王某收受保险公司3万元。王某不构成受贿罪
D.法院院长告知某企业经理赵某“如给法院捐赠500万元办公经费,你们那个案件可以胜诉”。该企业胜诉后,给法院单位账户打入500万元。应认定法院构成单位受贿罪

【参考答案】ABCD
【考点】受贿罪、单位受贿罪
【解析】
受贿罪中的财物一般表现为现金、礼品等财物,但也包含毒品等违禁品在内,因为毒品同样能够达到收买国家工作人员职务行为的效果。城建局长张某利用职务上的便利,使张某工程招标,事后收受张某毒品50克,符合受贿罪的犯罪构成,构成受贿罪。A项正确。
国家工作人员乙的父亲为了替请托人谋取不正当利益,利用乙的职务形成的影响和便利,收受请托人财物,成立利用影响力受贿罪。B选项正确。
王某为国企退休厂长,不属于国家工作人员的范畴,其行为不构成受贿罪,其行为符合利用影响力受贿罪的犯罪构成,构成利用影响力受贿罪。C选项正确。
作为单位负责人,法院院长为了法院的利益,向赵某索取贿赂的,属于单位犯罪,成立单位受贿罪。在实践中,认定单位意志的体现,只要单位负责人为了单位利益而实施相关行为即可。D选项正确。
综上所述,本题选择ABCD项。


2.14-02-62
(多选题)根据《刑法》与司法解释的规定,国家工作人员挪用公款进行营利活动、数额达到1万元或者挪用公款进行非法活动、数额达到5000元的,以挪用公款罪论处。国家工作人员甲利用职务便利挪用公款1.2万元,将8000元用于购买股票,4000元用于赌博,在1个月内归还1.2万元。关于本案的分析,下列哪些选项是错误的?
A.对挪用公款的行为,应按用途区分行为的性质与罪数;甲实施了两个挪用行为,对两个行为不能综合评价,甲的行为不成立挪用公款罪
B.甲虽只实施了一个挪用公款行为,但由于既未达到挪用公款进行营利活动的数额要求,也未达到挪用公款进行非法活动的数额要求,故不构成挪用公款罪
C.国家工作人员购买股票属于非法活动,故应认定甲属于挪用公款1.2万元进行非法活动,甲的行为成立挪用公款罪
D.可将赌博行为评价为营利活动,认定甲属于挪用公款1.2万元进行营利活动,故甲的行为成立挪用公款罪

【参考答案】ABC
【考点】挪用公款罪
【解析】
A B项:甲利用职务便利挪用了公款1.2万元,应对这个行为进行总体评价,认定为一个挪用行为,若按用途区分行为的性质与罪数,会导致行为人实际上实施了侵害职务廉洁性的行为,而得不到惩罚的不公正的结果出现,因此不能按用途区分行为的性质与罪数。同时,由于甲的行为活动既未达到挪用公款进行营利活动的数额要求,也未达到挪用公款进行非法活动的数额要求,因此如果认定甲不构成挪用公款罪,也将导致不公正。AB选项说法错误。
C项:我国并未规定国家工作人员购买股票属于非法活动,故C选项说法错误。
D项:非法活动与营利活动之间是包容关系,如果一个行为是非法活动,那么也可以评价为是营利活动在本案中,如果将甲用于赌博的4000元钱解释为用于营利活动,那么甲的行为就属于“挪用公款1.2万元进行营利活动”,构成挪用公款罪。故D项正确。
综上,本题选择ABC。


3.15-02-88
甲送给国有收费站站长吴某3万元,与其约定:甲在高速公路另开出口帮货车司机逃费,吴某想办法让人对此不予查处,所得由二人分成。后甲组织数十人,锯断高速公路一侧隔离栏、填平隔离沟(恢复原状需3万元),形成一条出口。路过的很多货车司机知道经过收费站要收300元,而给甲100元即可绕过收费站继续前行。甲以此方式共得款30万元,但骗吴某仅得20万元,并按此数额分成。
(不定项选择题)围绕吴某的行为,下列论述正确的是:
A.利用职务上的便利侵吞本应由收费站收取的费用,成立贪污罪
B.贪污数额为30万元
C.收取甲3万元,利用职务便利为甲谋利益,成立受贿罪
D.贪污罪与受贿罪成立牵连犯,应从一重罪处断

【参考答案】ABC
【考点】贪污罪;受贿罪;牵连犯
【解析】
一般认为,我国刑法中的“财物”包括财产性利益。如最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》明确规定:“商业贿赂中的财物,既包括金钱和实物,也包括可以用金钱计算数额的财产性利益,如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡(券)、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。”2012年9月18日最高人民法院《关于发布第三批指导性案例的通知》(指导案例11号杨延虎等贪污案)进一步明确指出,土地使用权具有财产性利益,属于《刑法》第382条第1款规定中的“公共财物”,可以成为贪污的对象。由此可见,国家工作人员利用职务上的便利,非法占有公共财产性利益的,构成贪污罪。
A项:在本题中,国有收费站对行驶在该段高速公路上的汽车享有收费的财产性利益。这一具有确定性的财产性利益为国有收费站所享有,应被评价为“公共财物”。国有收费站站长吴某与甲相勾结,利用职务上的便利,侵吞本属于国有收费站的财产性利益,使国有收费站遭受几十万元损失,其行为构成贪污罪。A选项说法正确。
B项:对吴某贪污数额的认定,需要解决两个问题:(1)吴某的行为使国有收费站的损失远不止30万元,那么,应以国有收费站的实际损失数额认定吴某的贪污数额,还是以吴某(以共同犯罪的方式)实际贪污的数额认定吴某的贪污数额?可以确定的是,根据《刑法》第382条,贪污罪属于“占有”型犯罪,故应以实际占有的公共财物数额认定吴某的贪污数额。(2)按20万元还是按30万元认定吴某的贪污数额?在贪污共同犯罪中,应按共同贪污的数额,而不是按照分赃数额认定共犯人的贪污数额。因为共同犯罪是数人齐心协力共同侵犯法益的犯罪,各个共犯人均对法益侵害结果的发生作出了“贡献”,故均应对共同犯罪结果负责。所以,尽管被欺骗使吴某误以为只收取了20万元费用,仍应按照甲实际收取的30万元认定吴某的贪污数额。B选项说法正确。
C项:吴某系国家工作人员,在收受甲3万元后,利用职务上的便利,不予查处甲在高速公路上私开出口、帮助司机逃费从中获利的行为,吴某的行为符合受贿罪的构成要件,成立受贿罪。C选项说法正确。
D项:吴某犯有贪污罪与受贿罪两罪,应与受贿罪数罪并罚。两罪不构成牵连犯。在判断是否成立牵连犯时,最为关键的问题是确定牵连关系是否存在。所谓牵连关系,是指行为人实施的数个行为之间具有方法与目的或者原因与结果的内在联系。只有当某种手段通常用于实施某种犯罪,或者某种原因行为通常导致某种结果行为时,才宜认定为牵连犯。受贿人受贿通常不是为了贪污,贪污和受贿之间通常并不存在方法与目的或者原因与结果的内在关系,故吴某的贪污罪与受贿罪不属于牵连犯,更不存在从一重罪处断的问题。D选项说法错误。
综上所述,本题正确答案为ABC。


4.16-02-91
甲是A公司(国有房地产公司)领导,因私人事务欠蔡某600万元。蔡某让甲还钱,甲提议以A公司在售的商品房偿还债务,蔡某同意。甲遂将公司一套价值600万元的商品房过户给蔡某,并在公司财务账目上记下自己欠公司600万元。三个月后,甲将账作平,至案发时亦未归还欠款。(事实一)
A公司有工程项目招标。为让和自己关系好的私营公司老板程某中标,甲刻意安排另外两家公司与程某一起参与竞标。甲让这两家公司和程某分别制作工程预算和标书,但各方约定,若这两家公司中标,就将工程转包给程某。程某最终在A公司预算范围内以最优报价中标。为感谢甲,程某花5000元购买仿制古董赠与甲。甲以为是价值20万元的真品,欣然接受。(事实二)
甲曾因公务为A公司垫付各种费用5万元,但由于票据超期,无法报销。为挽回损失,甲指使知情的程某虚构与A公司的劳务合同并虚开发票。甲在合同上加盖公司公章后,找公司财务套取“劳务费”5万元。(事实三)
(不定项选择题)关于事实三的分析,下列选项错误的是:
A.甲以非法手段骗取国有公司的财产,构成诈骗罪
B.甲具有非法占有公共财物的目的,构成贪污罪
C.程某协助甲对公司财务人员进行欺骗,构成诈骗罪与贪污罪的想象竞合犯
D.程某并非国家工作人员,但帮助国家工作人员贪污,构成贪污罪的帮助犯

【参考答案】ABCD
【考点】非法占有的目的
【解析】
无论是构成诈骗罪还是构成贪污罪,均要求行为人具有非法占有的目的。甲曾因公务为公司垫付各种费用5万元,仅是由于票据超期导致无法报销,这并不意味着甲对公司丧失5万元的返还请求权。甲对公司享有5万元的返还请求权,其找公司财务套取“劳务费”5万元的行为在客观上虽有不当之处,但是,在主观上不能认定甲具有非法占有的目的,故甲的行为既不构成诈骗罪,也不构成贪污罪。由此,对甲进行协助的程某,也不构成诈骗罪或者贪污罪。根据共犯从属性原理,甲不构成犯罪,对其进行帮助的,也不可能构成犯罪。D选项说法错误。
甲用虚开的发票套取5万元,其手段固然违反财经纪律,但不能认为甲具有非法占有公共财物的目的,不能认定其构成贪污罪或诈骗罪。甲不构成贪污罪,则给甲提供假发票的程某,就不属于与国家工作人员相勾结伙同贪污,因而不构成贪污罪的帮助犯。程某和甲的行为均没有侵犯任何法益,不构成犯罪。C选项说法错误。
因此,甲只是想报销自己为公司垫付的费用,没有非法占有公共财物的目的。不构成诈骗罪,也不构成贪污罪。相应地,程某不构成共犯。ABCD选项都是错误的,为本题正确选项。
综上所述,本题正确答案为ABCD。


5.17-02-91
某地政府为村民发放扶贫补贴,由各村村委会主任审核本村申请材料并分发补贴款。某村村委会主任王某、会计刘某以及村民陈某合谋伪造申请材料,企图每人套取5万元补贴款。王某任期届满,周某继任村委会主任后,政府才将补贴款拨到村委会。周某在分发补贴款时,发现了王某、刘某和陈某的企图,便只发给三人各3万元,将剩余6万元据为己有。三人心知肚明,但不敢声张。(事实一)
后周某又想私自非法获取土地征收款,欲找县国土局局长张某帮忙,遂送给县工商局局长李某10万元,托其找张某说情。李某与张某不熟,送5万元给县财政局局长胡某,让胡某找张某。胡某找到张某后,张某碍于情面,违心答应,但并未付诸行动。(事实二)
周某为感谢胡某,从村委会账户取款20万元购买玉器,并指使会计刘某将账做平。周某将玉器送给胡某时,被胡某拒绝。周某只好将玉器退还商家,将退款20万元返还至村委会账户,并让刘某再次平账。(事实三)
(不定项)关于事实三的分析,下列选项正确的是:
A.周某挪用村委会20万元购买玉器行贿,属挪用公款进行非法活动,构成挪用公款罪
B.周某使用村委会20万元购买玉器,属贪污行为,但后又将20万元还回,构成犯罪中止
C.刘某第一次帮周某将账面做平,属于帮周某成功实施犯罪行为,与周某构成共同犯罪
D.刘某第二次帮周某将账面做平,属于作假证明掩护周某的犯罪行为,构成包庇罪

【参考答案】C
【考点】挪用公款罪;贪污罪;包庇罪
【解析】
挪用公款罪与贪污罪的区别在于行为人有无非法占有目的。根据司法解释,有下列情形就表明行为人具有非法占有的目的:①携带挪用的公款潜逃的。对其携带潜逃的公款部分,定贪污罪。②采取虚假发票平账、销毁账目等手段,使所挪用的公款在账上难以反映,且不归还的。③截取单位收入不入账,非法占有,使所占有的公款在账上难以反映,且不归还的。④有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还,并隐瞒挪用的公款去向的。
周某从村委会账户取款20万元购买玉器行贿时,指使会计刘某将账做平,使得村委会资金完全丧失控制,这表明周某主观上具有非法占有的目的,其并不打算归还20万元,故周某的行为构成贪污罪,而不构成挪用公款罪。A项错误。
周某利用职务上的便利,已经实际取得20万元,属于贪污既遂。即使随后周某又将20万元还回村委会账户,也不构成犯罪中止。事后归还只能属于悔过行为,对量刑起作用,但不影响定罪。B项错误。
在司法实务上,是否已经平账是区分贪污罪与挪用公款罪的重要因素,平账行为系贪污行为的组成部分,刘某第一次帮周某将账面做平,属于帮周某贪污,与周某构成共同犯罪。刘某明知真相,仍为周某实施了帮助行为,使周某获取了公共财产20万元的,成立贪污罪的共犯。C项正确。
包庇罪指向公安、司法机关提供虚假证明掩盖犯罪的人的行为。这要求向公安、司法机关提供虚假证明,不包括私下包庇。刘某帮周某将退回的20万元在账面上做平,属于帮助周某毁灭罪证的行为,成立帮助毁灭证据罪,而非包庇罪,因为刘某并非向司法机关作假证明包庇周某。刘某第二次帮周某将账面做平,属于毁灭贪污20万元的犯罪证据,构成帮助毁灭、伪造证据罪。D项错误。
综上所述,本题的正确答案是C。


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