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2019年刑法通关笔记第二十一章侵犯财产罪真题+解析(111-11...

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发表于 2019-6-30 09:27:47 | 显示全部楼层 |阅读模式
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司考者  法考与司法考试每日推送
1.13-02-17
(单选题)乙驾车带甲去海边游玩。到达后,乙欲游泳。甲骗乙说:“我在车里休息,把车钥匙给我。”趁乙游泳,甲将该车开往外地卖给他人。甲构成何罪?
A侵占罪
B盗窃罪
C诈骗罪
D盗窃罪与诈骗罪的竞合

【参考答案】B
【考点】盗窃罪;侵占罪;诈骗罪
【解析】
尽管乙下车游泳,而且甲拿着车钥匙并在车里休息,但该车仍然属于车主乙占有,因为车主乙还在附近,并没有转移车辆占有的行为和意思。故甲不可能构成侵占罪。A选项说法错误。
甲欺骗乙的行为并不是为了让乙将该车的占有转移给自己,而是为了方便自己更容易地取得乙占有的车辆,其行为属于通过“调虎离山”式的欺骗进而取得他人占有财物的行为,乙并没有基于认识错误而处分财物的行为,甲成立盗窃罪,而非诈骗罪。B选项说法正确,CD选项说法错误。
甲的行为属于乘乙不注意,窃取了乙的汽车,其行为构成盗窃罪。至于甲将汽车卖给他人,属于盗窃后处理赃物的行为,不另行构成其他犯罪。
综上所述,本题选择B项。


2.14-02-08
(单选题)甲深夜盗窃5万元财物,在离现场1公里的偏僻路段遇到乙。乙见甲形迹可疑,紧拽住甲,要甲给5000元才能走,否则就报警。甲见无法脱身,顺手一拳打中乙左眼,致其眼部受到轻伤,甲乘机离去。关于甲伤害乙的行为定性,下列哪一选项是正确的?
A构成转化型抢劫罪
B构成故意伤害罪
C属于正当防卫,不构成犯罪
D系过失致人轻伤,不构成犯罪

【参考答案】C
【考点】转化型抢劫、正当防卫、故意与过失的区分
【解析】
A项:《刑法》第269条规定:“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第263条的规定定罪处罚。”成立转化型抢劫,必须“当场”使用暴力或者以暴力相威胁。“当场”是指行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场以及被人追捕的整个过程与现场。本题中,甲已经盗窃完毕离开现场,顺手一拳打中乙左眼是在距离盗窃现场1公里的地方,乙既不是财物被盗的受害人,也不是试图抓捕甲的人员(而是试图敲诈勒索甲的人员),因此,甲不属于当场使用暴力,不符合转化型抢劫罪的“当场”要件,不能构成转化型抢劫罪。据此。A选项错误。
B项:甲的行为符合正当防卫的限度要件。甲面临来自乙的正在进行的不法侵害,为了反击这一不法侵害,甲顺手一拳的行为属于防卫行为,这一拳致乙眼部受到轻伤,未明显超过必要限度造成重大损害,故甲的行为成立正当防卫。B选项认为甲的行为构成故意伤害罪,这是错误的。
C项:尽管甲之前实施了盗窃行为,但其行为已经结束,面对乙的不法侵害,甲减少、避免其不法侵害的行为,属于正当防卫,不成立犯罪。
D项:甲一拳打中乙左眼,致其眼部受到轻伤的心态为故意,不是过失致人轻伤。据此,D选项错误。
综上,本题选择C。


3.15-02-04
(单选题)鱼塘边工厂仓库着火,甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火,致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁。甲承认仓库边还有其他几家鱼塘,为报复才从乙的鱼塘抽水。关于本案,下列哪一选项是正确的?
A.甲出于报复动机损害乙的财产,缺乏避险意图
B.甲从乙的鱼塘抽水,是不得已采取的避险行为
C.甲未能保全更大的权益,不符合避险限度要件
D.对2万元鱼苗的死亡,甲成立故意毁坏财物罪

【参考答案】B
【考点】紧急避险
【解析】
避险意图是成立紧急避险的主观条件,指行为人实行紧急避险的目的在于使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。避险意图包含避险认识和避险意志,前者是指认识到法益存在客观危险,后者是指出于保护法益的目的。只要具有避险认识和避险意志,足以认定避险意图(有观点主张只要避险认识即可),而与避险的动机无关。主观上至少要求避险人认识到避险可能性的存在,即要有避险认识,但不需要有保护法益的动机,避险动机不是成立紧急避险的主观必备要素。
A项:甲认识到工厂仓库存在危险,具有避险认识;从鱼塘抽水的目的是救火,是为了避免仓库及其中的物品被烧毁,故应认定甲具有避险意图。至于甲出于报复动机损害乙的财产,并不影响避险意图的判断,A错误。
B项:紧急避险中的避险行为是指不得已实施损害其他合法利益从而保护了处于危险中的合法利益。当仓库燃烧,威胁到里面货物的时候,甲没有其他选择,在不得已的情况下,通过损害乙的财产利益,从其水塘中抽水避免了火灾,保护了仓库里的货物,其行为完全符合避险行为的条件,B正确。
C项:紧急避险要求满足限度条件,即避险行为“没有超过必要限度造成不应有的损害”。对此,刑法理论存在不同的理解。一方面,我国传统刑法理论要求保护的利益必须大于被牺牲的利益,按照这种观点,甲的行为保护了价值2万元的商品,牺牲了乙的价值2万元的鱼苗,甲的行为不符合紧急避险的限度条件。当然,如果考虑到仓库本身的价值,则可以认为保护的利益大于牺牲的利益,符合避险限度条件。另一方面,与传统观点相反的理论则认为,《刑法》没有要求保护的利益必须大于牺牲的利益,而是没有超过必要限度造成不应有的损害。因此,即使保护的利益大于牺牲的利益,如果属于超过必要限度造成不应有的损害,也可能是避险过当;相反,即使保护的利益等于牺牲的利益,按照功利主义立场,为了避免社会利益整体受损,也可能属于“没有超过必要限度造成不应有的损害”,完全符合避险限度的条件。按照这一理解,甲保护的利益和牺牲的利益相等,表明其法益侵害为零,没有超过必要限度造成不应有的损害,符合避险限度的要求。C选项说法错误。【注意】C选项考核的内容表明紧急避险理论在司法考试中已经发展了,需要大家掌握更新的理论。
D项:根据以上对甲的行为的分析,甲的行为符合紧急避险的起因条件,具有避险意图,属于不得已损害他人合法利益的行为,没有超过必要限度造成不应有的损害,符合限度条件,故甲的行为属于紧急避险,不成立故意毁坏财物罪。D选项说法错误。
综上所述,本题正确答案为B。


4.16-02-16
(单选题)贾某在路边将马某打倒在地,劫取其财物。离开时贾某为报复马某之前的反抗,往其胸口轻踢了一脚,不料造成马某心脏骤停死亡。设定贾某对马某的死亡具有过失,下列哪一分析是正确的?
A.贾某踢马某一脚,是抢劫行为的延续,构成抢劫致人死亡
B.贾某踢马某一脚,成立事后抢劫,构成抢劫致人死亡
C.贾某构成抢劫罪的基本犯,应与过失致人死亡罪数罪并罚
D.贾某构成抢劫罪的基本犯与故意伤害(致死)罪的想象竞合犯

【参考答案】C
【考点】抢劫致人死亡、事后抢劫、罪数
【解析】
A项:贾某劫取马某财物的行为,构成抢劫既遂,抢劫行为已经结束。贾某离开时,踢了马某胸口一脚,该行为并不是为了压制马某的反抗,纯粹是为了报复马某,故该行为不属于抢劫行为,这一脚致使马某死亡的行为不构成抢劫致人死亡。A选项错误。
B项:《刑法》规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪定罪处罚。贾某踢马某一脚,并非出于窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证的目的,而是出于报复的目的,故不构成事后抢劫。B选项错误。
D项:一般来说,轻踢一脚,难以证明行为人具有伤害故意;退一步讲,即使不排除故意伤害致死的可能性,但就本案来说,贾某行为属于两个独立行为,应当数罪并罚,而非想象竞合。说法错误。
C项:贾某的先前行为是一个一般的普通抢劫,后面踢被害人一脚的行为是独立的行为,跟前面抢劫无关。后续行为侵犯了新的法益,贾某对死亡存在过失,成立过失致人死亡罪,与构成抢劫罪应当数罪并罚。C选项说法正确。
综上所述,本题正确答案为C。


5.17-02-51
(多选题)根据有关司法解释,关于利用互联网实施的犯罪行为,下列哪些说法是正确的?
A.在网络上建立赌博网站的,属于开设赌场
B.通过网络传播淫秽视频的,属于传播淫秽物品
C.在网络上传播电子盗版书的,属于复制发行他人文字作品
D.盗用他人网络账号、密码上网,造成他人电信资费损失的,属于盗窃他人财物

【参考答案】ABCD
【考点】互联网犯罪的相关罪名:开设赌场罪;传播淫秽物品罪;侵犯著作权罪;盗窃罪
【解析】
根据2010年8月31日两高、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》以及2014年3月26日两高、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定,下列情形构成开设赌场罪:①建立赌博网站并接受投注的;②为赌博网站担任代理并接受投注的;③参与赌博网站利润分成的;④设置赌博机,也即设置具有退币、退分、退铜珠等赌博功能的电子游戏设施设备,并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品,或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的。因此,在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站担任代理,接受投注的,属于《刑法》第303条规定的“开设赌场”。A项正确。
B项,根据最高人民法院、最高人民检察院2010年2月2日《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第2条第1款的规定,利用互联网、移动通讯终端传播淫秽电子信息的,应依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条的规定定罪处罚。内容是:不以牟利为目的,利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚:(1)数量达到第1条第1款第(1)项至第(5)项规定标准两倍以上的;(2)数量分别达到第1条第1款第(1)项至第(5)项两项以上标准的;(3)造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式,实施第1款规定行为的,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚。故B项正确,当选。
C项,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第11条第三款规定,通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为,应当视为刑法第217条规定的“复制发行”。根据《刑法》第217条第1项的规定,未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的,构成侵犯著作权罪。根据2011年1月10日两高、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第12条第1款的规定,“发行”包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。总结起来,发行的方式主要:出售、出租,对象都必须是不特定人或多数人。故C项说法正确。
D项,根据最高人民法院2000年5月12日《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第8条,总结盗打电话、盗用网络问题。①以牟利为目的,盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电话设备、设施而使用的,定盗窃罪(第265条)。给他人造成的资费损失数额就是盗窃数额。②将电话卡非法充值后使用,造成电信资费损失数额较大的,定盗窃罪。给他人造成的资费损失数额就是盗窃数额。③明知是非法制作的电话卡而使用或者购买而使用,造成资费损失数额较大的,定盗窃罪。给他人造成的资费损失数额就是盗窃数额。④盗用他人上网账号、密码上网,造成他人资费损失数额较大的,定盗窃罪。给他人造成的资费损失数额就是盗窃数额。⑤以虚假、冒用的身份证件,欺骗电信公司工作人员,办理入网手续并使用电话或网络,造成资费损失数额较大的,定诈骗罪。给电信公司造成的资费损失数额就是诈骗数额。故D项说法正确。
综上所述,本题的正确答案为ABCD。

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