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2019年刑法通关笔记第十二章刑罚的体系真题+解析(088-090)

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发表于 2019-5-18 09:50:54 | 显示全部楼层 |阅读模式
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司考者  法考与司法考试每日推送  
1.12-02-02
(单选题)甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手,甲不同意,拉住乙不许离开,遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊:“我得不到你,别人也休想”,连捅十几刀,致乙当场惨死。甲逃跑数日后,投案自首,有悔罪表现。关于本案的死刑适用,下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念?
A根据《刑法》规定,当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时,可判处甲死刑
B从维护《刑法》权威考虑,无论甲是否存在从轻情节,均应判处甲死刑
C甲轻率杀人,为严防效尤,即使甲自首悔罪,也应判处死刑立即执行
D应当充分考虑并尊重网民呼声,以此决定是否判处甲死刑立即执行

【参考答案】A
【考点】罪刑相适应原则:死刑
【解析】
A项,符合《刑法》第48条的规定,即如果能够将甲的杀人行为评价为罪行极其严重,就可判处甲死刑;反过来,如果对甲的杀人行为,不能评价为罪行极其严重,就不能判处甲死刑,因此,该说法正确。同时,结合本案来看,甲对毫无过错的恋人连捅十几刀,致乙当场惨死,其行为实际上也是符合罪行极其严重的条件的,这进一步佐证了A项说法的正确性。
B项,《刑法》权威以及社会主义法治权威都不能靠死刑的适用来维护。同时,在存在相应从轻情节之时,要对相应量刑予以考虑,决定是否判处死刑。故该说法错误。
C项,刑罚一般预防的功能应该受到一定限制,不允许在个人罪不至死的情况下,为达到一般预防的目的,对甲判处死刑。故C选项错误。
D项,刑罚适用不能不适度考虑民意,但是,不同网民之间的意见并不完全一致和明确,而且易变,因而不能和民意画等号,而且死刑适用事关被告人生命权的剥夺问题,必须慎之又慎,不能被网民的意见所左右,因此,其说法错误。
综上,本题选A。


2.12-02-11
(单选题)《刑法》第49条规定:______的时候不满18周岁的人和_______的时候怀孕的妇女,不适用死刑。______的时候已满75周岁的人,不适用死刑,但_______的除外。下列哪一选项与题干空格内容相匹配?
A.犯罪——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡
B.审判——审判——犯罪——故意犯罪致人死亡
C.审判——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡
D.犯罪——审判——审判——以特别残忍手段致人死亡

【参考答案】D
【考点】死刑适用对象的限制
【解析】
《刑法》第49条规定,犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑。审判的时候已满75周岁的人,不适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外,故D项正确。
综上,本题选D。


3.14-02-02
(单选题)甲怀疑医院救治不力致其母死亡,遂在医院设灵堂、烧纸钱,向医院讨说法。结合社会主义法治理念和刑法规定,下列哪一看法是错误的?
A.执法为民与服务大局的理念要求严厉打击涉医违法犯罪,对社会影响恶劣的涉医犯罪行为,要依法从严惩处
B.甲属于起哄闹事,只有造成医院的秩序严重混乱的,才构成寻衅滋事罪
C.如甲母的死亡确系医院救治不力所致,则不能轻易将甲的行为认定为寻衅滋事罪
D.如以寻衅滋事罪判处甲有期徒刑3年、缓刑3年,为有效维护医疗秩序,法院可同时发布禁止令,禁止甲1年内出入医疗机构

【参考答案】D
【考点】寻衅滋事罪
【解析】
A项:刑法的目的是打击犯罪、保护人民,这体现了执法为民、服务大局的理念。因此,对于任何影响恶劣的违法犯罪行为,都应当依法从严惩处。注意,“依法”从严惩处的表述坚持了“以法律为准绳”的思想。A选项说法正确。B项:犯罪的本质是法益侵害,而寻衅滋事罪属于妨害社会管理秩序的犯罪,故寻衅滋事的行为只有造成了社会秩序严重混乱的,才可能当作犯罪行为定罪处罚;而非任何起哄闹事的行为都成立犯罪。B项说法正确。C项:对于“医闹”事件的法律定性,不能一概而论,应当结合其诱因区别对待:如果医院救治不力,则医院过错在先,即使家属存在过激行为,也是情有可原,不能轻易将其认定为犯罪行为。C选项说法正确。D项:刑法中禁止令仅适用于被判处管制和宣告缓刑的犯罪分子,该制度是为了预防犯罪分子再次实施违法犯罪行为,其适用不得妨碍犯罪分子的正常社会生活。因此,对于实施“医闹”行为构成犯罪并依法适用禁止令的,不得禁止其出入医疗机构。D选项说法错误。
综上,本题选择D。


4.16-02-08
(单选题)《刑法》第64条前段规定:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔”。关于该规定的适用,下列哪一选项是正确的?
A.甲以赌博为业,但手气欠佳输掉200万元。输掉的200万元属于赌资,应责令甲全额退赔
B.乙挪用公款炒股获利500万元用于购买房产(案发时贬值为300万元),应责令乙退赔500万元
C.丙向国家工作人员李某行贿100万元。除向李某追缴100万元外,还应责令丙退赔100万元
D.丁与王某共同窃取他人财物30万元。因二人均应对30万元负责,故应向二人各追缴30万元

【参考答案】B
【考点】追缴、责令退赔。
【解析】
对于追缴、责令退赔,以往考查不多。注意要点:其一,追缴的对象必须是实际存在的违法所得;其二,当违法所得已经不复存在时,不能追缴,只能责令退赔。
A项:甲在赌场输掉200万元,没有违法所得,故不应追缴或者责令退赔。A选项错误。
B项:乙挪用的公款属于国家的损失,应予返还(退赔)国家,给国家造成多大的损失,就应该赔付相同数额的财产。乙挪用公款炒股获利500万元,由于500万元已经用于购买房产,作为违法所得的500万元本身已经不复存在时,对该违法所得不能追缴,只能责令其退赔,退赔数额为违法所得的500万元。退赔的数额以其违法所得的财物为准,而不是以其拿到违法所得财物之后进一步进行投资、消耗而转化后的财物为准。B选项正确。
C项:追缴或退赔的数额以违法所得为限,只能向李某追缴100万元受贿款。行贿人丙没有违法所得,故不能责令丙退赔100万元。如果先向李某追缴100万元,后责令丙退赔100万元,相当于进行了两次法律评价,这是不合理的。C选项错误。
D项:在共同犯罪当中,对同一个违法行为,只要共犯人发挥了作用力,就应该把这个违法事实归属于所有的共犯人。所以两人都要对30万元负责任,但是追缴的数额只能是30万元。若向二人各追缴30万元,意味着追缴数额超过了违法所得数额,这是不对的。D选项错误。
综上所述,本题正确答案为B。


5.16-02-09
(单选题)关于职业禁止,下列哪一选项是正确的?
A.利用职务上的便利实施犯罪的,不一定都属于“利用职业便利”实施犯罪
B.行为人违反职业禁止的决定,情节严重的,应以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚
C.判处有期徒刑并附加剥夺政治权利,同时决定职业禁止的,在有期徒刑与剥夺政治权利均执行完毕后,才能执行职业禁止
D.职业禁止的期限均为3年至5年

【参考答案】B
【考点】职业禁止
【解析】
《刑法》第37条之一规定:“因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的,人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要,禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业,期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的,由公安机关依法给予处罚;情节严重的,依照本法第313条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相职业另有禁止或者限制性规定的,从其规定。”(本条为《刑法修正案(九)》增设)
A项:职业是指个人在社会中所从事的作为主要生活来源的工作。职务是指职位规定应该担任的工作。职业与职务是既有区别又有联系的两个概念:职业是职务的上位概念,有职业的人并不一定有职务,但有职务的人必有职业。因此,利用职务便利实施犯罪的,都属于利用职业便利实施犯罪。据此,A选项错误。
B项:根据《刑法》第37条之一第2款,被禁止从事相关职业的人违反职业禁止的决定,情节严重的,依照拒不执行判决、裁定罪定罪处罚,B选项正确。
C项:职业禁止的时间是从刑罚执行完毕之日或者假释之日起,开始执行其刑期,期限为3年到5年,刑罚执行完毕之日或者假释之日是针对主刑而言,而不包含剥夺政治权利。剥夺政治权利的执行是从刑罚执行完毕之日或者假释之日起开始,因此职业禁止的执行应该和剥夺政治权利的刑期同时开始执行。即在有期徒刑执行完毕后,开始执行剥夺政治权利时,即应执行职业禁止。故C选项错误。
D项:第37条之一第3款规定,对职业禁止,“其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的,从其规定。”例如,《食品安全法》第135条第2款规定:“因食品安全犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的,终身不得从事食品生产经营管理工作,也不得担任食品生产经营企业食品安全管理人员。”D选项认为职业禁止的期限均为3年至5年,这是错误的。
综上所述,本题正确答案为B。

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