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2019年刑法通关笔记第十一章罪数真题+解析(086-087)

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发表于 2019-5-18 09:44:56 | 显示全部楼层 |阅读模式
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司考者  法考与司法考试每日推送
1.12-02-21
(单选题)下列哪一行为应以玩忽职守罪论处?
A.法官执行判决时严重不负责任,因未履行法定执行职责,致当事人利益遭受重大损失
B.检察官讯问犯罪嫌疑人甲,甲要求上厕所,因检察官违规打开械具后未跟随,致甲在厕所翻窗逃跑
C.值班警察与女友电话聊天时接到杀人报警,又闲聊10分钟后才赶往现场,因延迟出警,致被害人被杀、歹徒逃走
D.市政府基建负责人因听信朋友介绍,未经审查便与对方签订建楼合同,致被骗300万元

【参考答案】C
【考点】玩忽职守罪;法条竞合
【解析】
刑法分则第九章第397条规定了滥用职权、玩忽职守罪,在执行判决、裁定活动中,严重不负责任或者滥用职权,不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责,或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施,致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的,构成执行判决、裁定失职罪或执行判决、裁定滥用职权罪。
还规定了针对特殊主体(如司法人员、海关人员、环境监管人员等)的滥用职权、玩忽职守犯罪,这些犯罪和第397条的滥用职权、玩忽职守罪之间存在法条竞合关系。法条竞合的处理原则是特别法条优于普通法条,在行为应当以特殊的滥用职权、玩忽职守罪定罪的场合,不能适用《刑法》第397条所规定的滥用职权、玩忽职守罪。
A项:根据《刑法》第399条第3款的规定,执行判决失职罪,是指在执行判决活动中,严重不负责任或者滥用职权,不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责,或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施,致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。A选项中,法官执行判决时严重不负责任,因未履行法定执行职责,致当事人利益遭受重大损失。法官的这种行为应直接认定为执行判决失职罪而非玩忽职守罪。故A选项错误。
B项:根据《刑法》第400条第2款的规定,失职致使在押人员脱逃罪,是指司法工作人员由于严重不负责任,致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱逃,造成严重后果的行为。B选项中,检察官讯问犯罪嫌疑人甲,甲要求上厕所,因检察官违规打开械具后未跟随,致甲在厕所翻窗逃跑。检察官的失职行为直接构成失职致使在押人员脱逃罪而非玩忽职守罪。故B选项错误。
C项:值班警察与女友电话聊天时接到杀人报警,又闲聊10分钟后才赶往现场,因延迟出警,致被害人被杀、歹徒逃走。值班警察有职责在借到报警之后快速出警,保护公民的生命财产安全。但是,该警察为了自己的私事,耽误了公事,不忠于自己职责,致使被害人由于警察晚到而被歹徒杀害,该警察不守责的行为导致了严重的后果,符合玩忽职守罪的构成要件,构成玩忽职守罪。故C选项正确。
D项:根据《刑法》第406条的规定,国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪,是指国家机关工作人员在签订、履行合同过程中,因严重不负责任被诈骗,致使国家利益遭受重大损失的行为。D选项中,市政府基建负责人因听信朋友介绍,未经审查便与对方签订建楼合同,致被骗300万元。市政法基建负责人属于国家机关工作人员,自己在与对方签订合同的过程中不负责任致使被骗受损已经符合国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪的构成要件,不构成玩忽职守罪。故D选项错误。
综上,本题选C。


2.13-02-56
(多选题)关于想象竞合犯的认定,下列哪些选项是错误的?
A.甲向乙购买危险物质,商定4000元成交。甲先后将2000元现金和4克海洛因(折抵现金2000元)交乙后收货。甲的行为成立非法买卖危险物质罪与贩卖毒品罪的想象竞合犯,从一重罪论处
B.甲女、乙男分手后,甲向乙索要青春补偿费未果,将其骗至别墅,让人看住乙。甲给乙母打电话,声称如不给30万元就准备收尸。甲成立非法拘禁罪和绑架罪的想象竞合犯,应以绑架罪论处
C.甲为劫财在乙的茶水中投放2小时后起作用的麻醉药,随后离开乙家。2小时后甲回来,见乙不在(乙喝下该茶水后因事外出),便取走乙2万元现金。甲的行为成立抢劫罪与盗窃罪的想象竞合犯
D.国家工作人员甲收受境外组织的3万美元后,将国家秘密非法提供给该组织。甲的行为成立受贿罪与为境外非法提供国家秘密罪的想象竞合犯

【参考答案】ABCD
【考点】想象竞合犯
【解析】
甲为购买危险物质,“先后”将现金和毒品交给乙,以作为交换物。这表明甲实际上实施了两个行为,交付现金购买危险物质的行为成立非法买卖危险物质罪,交付毒品折抵价款的行为成立贩卖毒品罪,两个行为分别成立两个犯罪,而且二者之间没有必然关系,应当数罪并罚。A选项说法错误。
甲为勒索财物,将乙控制,以作为人质,向乙的父母索要财物,其行为成立绑架罪一罪,不再认定非法拘禁罪,因为绑架罪的行为本身就是非法拘禁的行为,成立绑架罪之后,不能将其部分行为内容单独再认定为其他犯罪。B选项说法错误。
甲为抢劫财物实施了足以压制被害人乙反抗的行为,虽然最终也取得了乙的财物,但并非因为事实上压制了被害人乙的反抗之后强行取得,故甲的手段行为与取得财物之间没有因果关系,手段行为与取得财物的行为分别成立不同犯罪,前者成立抢劫罪未遂,后者成立盗窃罪既遂,数罪并罚,不属于想象竞合犯。C选项说法错误。
国家工作人员甲收受贿赂的行为成立受贿罪,之后将国家秘密非法提供给境外组织的行为成立为境外非法提供国家秘密罪,受贿罪与为境外非法提供国家秘密罪侵犯的是不同的法益,应该数罪并罚。D选项说法错误。
综上所述,本题选择ABCD项。


3.15-02-09
(单选题)甲窃得一包冰毒后交乙代为销售,乙销售后得款3万元与甲平分。关于本案,下列哪一选项是错误的?
A.甲的行为触犯盗窃罪与贩卖毒品罪
B.甲贩卖毒品的行为侵害了新的法益,应与盗窃罪实行并罚
C.乙的行为触犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、转移毒品罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪
D.对乙应以贩卖毒品罪一罪论处

【参考答案】C
【考点】不可罚的事后行为、贩卖毒品罪、盗窃罪
【解析】
A项:毒品等违禁品可以成为财产犯罪的对象,甲盗窃毒品的行为构成盗窃罪,违禁品虽然国家禁止或者限制流通,但是仍然属于财物,对违禁品可以成立侵犯财产的犯罪。故甲窃取冰毒的行为成立盗窃罪。A项正确。
B项:甲要求乙销售毒品的行为成立贩卖毒品罪的教唆犯。因为甲的盗窃罪侵犯的是财产利益,贩卖毒品罪侵犯的是公众健康,所以不符合“事后不可罚”原则所要求的第二个行为没有侵犯新的法益的要求,理应数罪并罚。甲将毒品交给乙代为销售,甲、乙成立贩卖毒品罪共犯,该行为相比较之前的盗窃行为,侵犯了新的法益,属于独立的犯罪行为,应当与盗窃罪数罪并罚。B项正确。
乙明知是毒品而代为销售,成立贩卖毒品罪(共犯);该行为同时触犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪,但与贩卖毒品罪之间属于普通法条与特殊法条之间的法条竞合关系,应按照特殊法条贩卖毒品罪定罪处罚。由于贩卖毒品行为本身包含评价了非法持有毒品的行为,故乙贩卖毒品的行为成立贩卖毒品罪,而不再认定非法持有毒品罪(非法持有毒品罪具有兜底条文的性质)。故C项错误,D项正确。
综上所述,本题的正确答案为C。


4.16-02-13
(单选题)陈某欲制造火车出轨事故,破坏轨道时将螺栓砸飞,击中在附近玩耍的幼童,致其死亡。陈某的行为被及时发现,未造成火车倾覆、毁坏事故。关于陈某的行为性质,下列哪一选项是正确的?
A.构成破坏交通设施罪的结果加重犯
B.构成破坏交通设施罪的基本犯与故意杀人罪的想象竞合犯
C.构成破坏交通设施罪的基本犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯
D.构成破坏交通设施罪的结果加重犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯

【参考答案】C
【考点】破坏交通设施罪、结果加重犯
【解析】
陈某以破坏交通设施的故意破坏轨道,足以使火车发生倾覆、毁坏危险,构成破坏交通设施罪。
陈某的行为虽然造成了死亡结果,但该死亡结果不是由于火车倾覆、毁坏造成的,而是破坏轨道时将螺栓砸飞击中在附近玩耍的幼童致其死亡,该死亡结果不属于《刑法》第119条中的“造成严重后果”,故陈某的行为不构成破坏交通设施罪的结果加重犯。
陈某破坏铁轨时不小心将附近幼童砸死,构成过失致人死亡罪,与破坏交通设施罪属想象竞合,应择一重罪处罚。对此应以破坏交通设施罪的基本犯论处。C选项正确,其他选项错误。
综上所述,本题正确答案为C。


5.17-02-08
(单选题)关于罪数的判断,下列哪一选项是正确的?
A.甲为冒充国家机关工作人员招摇撞骗而盗窃国家机关证件,并持该证件招摇撞骗。甲成立盗窃国家机关证件罪和招摇撞骗罪,数罪并罚
B.乙在道路上醉酒驾驶机动车,行驶20公里后,不慎撞死路人张某。因已发生实害结果,乙不构成危险驾驶罪,仅构成交通肇事罪
C.丙以欺诈手段骗取李某的名画。李某发觉受骗,要求丙返还,丙施以暴力迫使李某放弃。丙构成诈骗罪与抢劫罪,数罪并罚
D.已婚的丁明知杨某是现役军人的配偶,却仍然与之结婚。丁构成重婚罪与破坏军婚罪的想象竞合犯

【参考答案】A
【考点】罪数的区分
【解析】
牵连犯,是指犯罪的手段行为与目的行为触犯不同罪名,原因行为与结果行为触犯不同罪名。成立牵连犯,要求手段行为与目的行为要具有牵连关系。牵连关系要具有类型化、通常性的特征。这是指不是任何手段行为与目的行为结合起来就能构成牵连犯,只有手段行为与目的行为在实践中经常结合在一起,具有了类型化的特征,才能构成牵连犯。例如,为了诈骗而伪造国家机关证件,具有类型化特征,属于牵连犯。
法条竞合,是指两个法条存在包容关系。包容关系,是指二者是A与A+B的关系,A+B可以包容评价为A,只是比A多了一个B。例如,合同诈骗罪(A+B)可以包容评价为诈骗罪(A表示财产权),比诈骗罪多了一个法益侵害B(扰乱市场秩序),触犯合同诈骗罪就必然触犯诈骗罪。“A”法条被称为一般法条,“A+B”法条被称为特殊法条,B就是特殊因子。特殊法条能够包容评价为一般法条,也即触犯特殊法条,必然会触犯一般法条。这便是判断法条竞合的标准。包容关系有两种情形:①完全包容关系。这是指此法条(罪名)的全部构成要件行为都能包容评价为彼法条(罪名)例如,所有的保险诈骗罪都构成诈骗罪。②部分包容关系。这是指此法条(罪名)的一部分构成要件行为能包容评价为彼法条(罪名)。例如,通常说交通肇事罪与过失致人死亡罪是法条竞合关系,但是有些交通肇事罪的成立不要求致人死亡,只要求造成三个人重伤。所以,当说二者是法条竞合关系时,仅指交通肇事罪的“致人死亡”这种类型与过失致人死亡罪是法条竞合关系。
A项:甲为冒充国家机关工作人员招摇撞骗而盗窃国家机关证件,并持该证件招摇撞骗,该行为不能成立牵连犯,因为为实施招摇撞骗行为,通常并不需要去盗窃国家机关证件,盗窃国家机关证件并不是招摇撞骗的必经手段,二者虽然具有手段目的关系,但在社会生活中不具有通常性,即不具有类型性的牵连关系,不属于牵连犯,而应当数罪并罚。所谓类型化,是指常见的、多发的、符合一般人的逻辑和情理的。典型例子是:以伪造公文的方法(手段行为)骗取公私财物(目的行为)。甲存在数行为,其也不成立想象竞合犯。因此,对甲的数行为应当数罪并罚。A项正确。当然,如果甲伪造国家机关证件,再进行招摇撞骗行为的,则属于牵连犯,应当择一重罪处罚。
B项:第一阶段,行驶20公里,乙已构成危险驾驶罪。第二阶段,乙构成交通肇事罪。如果后面的交通肇事罪也是由于醉驾导致的,则根据吸收犯原理,重罪吸收轻罪,只定交通肇事罪。但是,不能因此否定第一阶段乙已经构成危险驾驶罪。故B项说法错误。
C项:该选项应分情况进行讨论,即丙后来的暴力行为是否是在诈骗之后当场实施的。(1)如果是当场实施,则丙成立《刑法》第269条的事后抢劫罪一罪,即转化型抢劫罪。(2)如果不是当场实施,则成立诈骗罪和故意伤害罪的数罪并罚。对此,可参见2016/4/2之第1问。可见,无论如何,C项都是错误的,不当选。
D项:重婚罪与破坏军婚罪侵犯的是同一法益,在立法者设置法条之时,二者就存在交叉关系,前者是普通法条,后者是特殊法条。重婚罪,是指有配偶而又与他人结婚,或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。破坏军婚罪,是指明知是现役军人的配偶,而与之结婚或者同居的行为。可见,破坏军婚的行为,除同居以外,基本上都是重婚行为。二者之间是法条竞合关系,而非想象竞合关系。所以,如果重婚行为符合破坏军婚罪的犯罪构成的,应直接适用特别法,即以破坏军婚罪论处。故D项的表述错误,不当选。
综上所述,本题的正确答案是A。

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